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“老+姓氏+家”作為商標具有識別性么？

來源：袁經(jīng)理 發(fā)布時間：2017/1/14 13:27:57

 商標的主要功能在于使相關公眾通過商標區(qū)分不同商品或服務的來源，這種識別功能是為消費者識別被標識的商品來源提供保障，避免相關公眾對不同來源的商品或服務產(chǎn)生混淆、誤認，即標識性是商標最基本的特性。就本案而言，米菊英泡饃館、漢濤公司、三快公司使用“老米家”的行為是否構成對米金龍“老米家”注冊商標專用權的侵害，應從三個方面進行分析。

【案情回放】

2011年12月21日米金龍取得“老米家”注冊商標，核定使用商品肉泡饃等，米金龍經(jīng)營的店鋪懸掛“果淵齋清真米家泡饃館”招牌。

2010年12月15日老米家菊英泡饃館成立，之后取得“西羊市”注冊商標，核定使用商品第43類的餐館等。

2012年5月22日米菊英泡饃館成立，門頭招牌“老米家泡饃”，菜品簡介、菜品照片及筷子套有“老米家”標識和“西羊市老米家泡饃”等字樣，餐具標牌有“老米家”+“牛肉泡饃”字樣。

西安回坊街有數(shù)家以“老+姓氏+家”作為門頭招牌。

登錄漢濤公司開辦的“大眾點評網(wǎng)”搜索后，有多家以“老米家”命名的團購信息,“西羊市老米家泡饃”的信息由米菊英泡饃館發(fā)布。美團網(wǎng)由三快公司開辦,搜索結果有“老米家泡饃館”等團購信息。

米金龍認為，米菊英泡饃館使用“老米家”的行為，構成商標侵權；漢濤公司、三快公司疏于審查義務，為買賣雙方提供幫助，構成共同侵權，故訴至法院,請求判令：停止侵權行為；公開致歉；連帶賠償損失100萬元。

米菊英泡饃館辯稱，其將“西羊市”與“老米家”一并使用加以區(qū)別，且享有在先使用權；漢濤公司、三快公司辯稱已經(jīng)履行了審核義務，故三被告請求駁回米金龍的請求。

法院經(jīng)審理后判決：駁回米金龍的訴訟請求。

“老+姓氏+家”作為商標并不必然具有識別性

“老+姓氏+家”作為餐飲字號并不具有指示商品來源的功能

我國商標法第四十八條規(guī)定：本法所稱商標的使用，是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用于識別商品來源的行為。

由此規(guī)定說明，商標性使用是指被控侵權人將商標注冊人的商標作為標識進行使用；反之，如果不是以識別商品來源為目的使用某一標識或者將該標識用于非商業(yè)活動中，都不構成商標法意義上的商標使用行為。

選擇“老+姓氏+家”作為商標并不必然享有該標識的壟斷權

任何權利的行使都不是絕對的，商標權的行使也不例外。商標權的邊界是由其功能界定，商標的功能是確定侵權行為標準的基礎。構成侵害商標權的行為是在商業(yè)標識意義上使用相同或者近似商標的行為，被控侵權標識的使用必須是商標性使用，反之，非商標性使用，則不會構成對他人注冊商標權的侵害。如前所言，公民在法律允許的范圍內(nèi)，從事餐飲業(yè)服務時，以“老+姓氏+家”組合作為企業(yè)招牌的情況較為普遍，且歷史較為悠久。

對于普通消費者而言，這種稱謂所引發(fā)的聯(lián)系大多是商品或服務的提供者與該姓氏有一定的關聯(lián)，但并不必然指向某一特定的經(jīng)營者；由于姓氏相同但無關聯(lián)關系的經(jīng)營者的客觀存在，導致此類標識的顯著性不強，消費者往往會通過這些經(jīng)營者的其他特征來識別這類商品或服務的來源。

因此，取得注冊商標專用權并不意味著權利人有權禁止他人對其商標的一切使用行為，商標能禁止的只是有可能導致混淆的使用。商標注冊人選擇“老+姓氏+家”作為自己的商標并不能賦予其對該標識的壟斷權利，而只是在該商標成為其產(chǎn)品來源標志的范圍內(nèi)，具有指示商品來源的功能，足以造成相關公眾混淆、誤認，才受法律保護。

本案中，米菊英泡饃館使用的“老米家”字樣不屬于商標性使用，因此不構成侵害商標權的行為，進而漢濤公司、三快公司同樣也不構成侵權行為。