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如何認(rèn)定商標(biāo)侵權(quán)行為

認(rèn)定商標(biāo)侵權(quán)行為，是中國工商行政管理機(jī)關(guān)查處商標(biāo)侵權(quán)案件的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，也是一個難點(diǎn)問題。在認(rèn)定中，需要依法和依職權(quán)認(rèn)定。所謂依法認(rèn)定，是指依照《商標(biāo)法》及其《實(shí)施細(xì)則》，以及其他法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，結(jié)合實(shí)際情況認(rèn)定；所謂依職權(quán)認(rèn)定，是指縣級以上工商行政管理機(jī)關(guān)在法律賦予的職權(quán)范圍內(nèi)，結(jié)合實(shí)際情況認(rèn)定。法律規(guī)定不明確以及在職權(quán)范圍內(nèi)認(rèn)定有困難的，可以根據(jù)有關(guān)規(guī)定逐級請示，并附與案件有關(guān)的材料，報上級機(jī)關(guān)認(rèn)定。認(rèn)定商標(biāo)侵權(quán)行為，需要把握以下幾點(diǎn)：

一、遵循保護(hù)注冊商標(biāo)的原則

商標(biāo)專用權(quán)是通過注冊產(chǎn)生的，其間經(jīng)過了法定的程序和嚴(yán)格的審查，因此，商標(biāo)專用權(quán)確立後，就應(yīng)當(dāng)在法律范圍內(nèi)子以保護(hù)，即使是認(rèn)為注冊不當(dāng)?shù)纳虡?biāo)，在撤銷之前，也應(yīng)如此。按照《商標(biāo)法寶施細(xì)則》第二十五條第五款的規(guī)定，撤銷注冊商標(biāo)的決定或裁定，對在撤銷前工商行政管理機(jī)關(guān)做出并已執(zhí)行的商標(biāo)侵權(quán)案件的處理決定，不具有溯及力。

注冊商標(biāo)有效期滿後，在法律規(guī)定的6個月寬展期內(nèi)，如果原注冊商標(biāo)所有人仍未提出續(xù)展申請，或續(xù)展申請被駁回後，他人在此期間使用與該商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)；如果原注冊商標(biāo)所有人提出續(xù)展申請且被核準(zhǔn)，他人在此期間內(nèi)使用與該商標(biāo)相同或者近似的商栗：構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。

二、合理判定近似商標(biāo)

近似商標(biāo)是指在文字的字形、讀音、含義或者圖形的構(gòu)圖及顏色或者文字與圖形的整體結(jié)構(gòu)上，與注冊商標(biāo)相比較，易使消費(fèi)者對商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)的商標(biāo)。判定近似商標(biāo)，需要具體情況具體分析，主要從商標(biāo)的音、形、義三方面，結(jié)合構(gòu)圖、顏色及整體結(jié)構(gòu)等因素，進(jìn)行對比，采取隔離觀察、整體觀察、要部觀察相結(jié)合的方法，進(jìn)行綜合判定。在判定中，應(yīng)當(dāng)以可能使消費(fèi)者對商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)為基本條件，但不以造成實(shí)際誤認(rèn)為必要條件。

判定商標(biāo)近似，應(yīng)以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)文字、圖形或其組合為準(zhǔn)，而不以注冊商標(biāo)所有人實(shí)際使用的商標(biāo)為準(zhǔn)，因?yàn)樽陨虡?biāo)所有人實(shí)際使用的商標(biāo)有時與核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)并不完全一致。值得指出的是，在商標(biāo)近似的判定上，注冊和管理的標(biāo)準(zhǔn)是一致的，但就個案處理而言，有時略有差別，原因在於注冊是靜態(tài)的判定，管理是動態(tài)的判定。例如：“00l”是一家企業(yè)使用在電視接收大線上的注冊商標(biāo)，另一家企業(yè)在同一種商品上使用了“CCT”商標(biāo)，并向商標(biāo)局提出了注冊中請。從注冊角度看，“CCT”與“001”不近似，但從管理角度看，實(shí)際使用的“CCT”的字形、排列方式，整體外觀與“001”近似。

三、正確判斷類似商品

類似商品是指在使用與注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的情況下，與注冊商標(biāo)核定使用的商品在功能、用途、原料、生產(chǎn)企業(yè)、消費(fèi)對象、銷售渠道等方面近似，易使消費(fèi)者對商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)的商品。判斷類似商品，前提是商品之間的關(guān)系，并考慮商品和商標(biāo)之間的關(guān)系。商品的功能、用途相同，并且具有共同的消費(fèi)對象、銷售渠道的，一般認(rèn)定為類似商品，但商品的原料、生產(chǎn)企業(yè)等因素，能夠明顯表明商品的來源，不會使消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)的，不應(yīng)認(rèn)定為類似商品。如果商品與服務(wù)之間存在著特定的聯(lián)系，使用相同或者近似商標(biāo)易使消費(fèi)者認(rèn)為是同一企業(yè)提供的商品或者服務(wù)的，該商品與服務(wù)應(yīng)認(rèn)定為類似。

為便於注冊和管理；我國采用了商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類表，將商品和服務(wù)劃分為42類，每類別下又分為若干組；與此同時，商標(biāo)局對類似商品的區(qū)分也有內(nèi)部掌握標(biāo)準(zhǔn)。雖然上述兩種標(biāo)準(zhǔn)不是劃分類似商品的依據(jù)，但可以作為認(rèn)定類似商品的參考。從實(shí)際情況看，商品和服務(wù)有千萬種，隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和經(jīng)濟(jì)需求的變化，有的商品和服務(wù)未體現(xiàn)在分類表和區(qū)分表中。而且，過去類似的現(xiàn)在可不類似，過去不類似的現(xiàn)在可能類似，并不是同類同組的均類似，也不是不同類不同組的就不類似。這就需要在管理中，具體情況具體分析，并與注冊所掌握的標(biāo)準(zhǔn)保持一致。判斷類似商品，應(yīng)以注冊商標(biāo)核定使用的商品為準(zhǔn)，而不應(yīng)以注冊商標(biāo)所有人實(shí)際使用的商品為準(zhǔn)。

四、不以商品質(zhì)量優(yōu)劣為取舍

商標(biāo)是區(qū)別商品來源的標(biāo)志，有表明商品質(zhì)量的功能，但不是主要功能；《商標(biāo)法》的規(guī)定中，有監(jiān)督商品質(zhì)量的內(nèi)容，但主要內(nèi)容是保護(hù)注冊商標(biāo)專用權(quán)。因此，具體到侵權(quán)案件中，商品質(zhì)量優(yōu)劣不影響商標(biāo)侵權(quán)的認(rèn)定。他人擅自使用與注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的，即使其商品質(zhì)量優(yōu)於注冊商標(biāo)所有人的商品，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為商標(biāo)侵權(quán)行為。至於注冊商標(biāo)所有人以其商品質(zhì)量低劣、粗制濫造或以次充好，構(gòu)成欺騙消費(fèi)者的行為，可以適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》及《商標(biāo)法》的其他條款處理，與商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定沒有直接的關(guān)聯(lián)。

五、不以注冊商標(biāo)所有人的違法使用為取舍

商標(biāo)專用權(quán)是一種民事權(quán)利，注冊人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)行使其權(quán)利。如果注冊人在使用注冊商標(biāo)過程中，有違反《商標(biāo)法》和《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》的情形，可以適用相關(guān)條款處理，要求注冊人承擔(dān)相應(yīng)的行政法律責(zé)任，但不影響對商標(biāo)侵權(quán)的認(rèn)定。在這種情況下，他人擅自使用與注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的，應(yīng)認(rèn)定為商標(biāo)侵權(quán)行為。

注冊商標(biāo)所有人的違法使用主要包括：自行改變注冊商標(biāo)的文字、圖形或其組合：連續(xù)三年停止使用；在使用注冊商標(biāo)時不標(biāo)明注冊字樣或標(biāo)記。由於商標(biāo)專用權(quán)屬民事權(quán)利，如果注冊商標(biāo)所有人在權(quán)利行使過程中有上述違法使用的情形，即存在主觀上的過錯并由此導(dǎo)致他人侵權(quán)，則侵權(quán)人可以不承擔(dān)侵權(quán)的賠償責(zé)任。

六、合理界定正常使用行為

他人擅自使用與注冊商標(biāo)相同或者近似的文字、圖形，并不是均構(gòu)成商侵標(biāo)權(quán)：如果這種使用屬正常方式的使用，則不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。例如，“三株”商標(biāo)是一家企業(yè)使用在藥品上的注冊商標(biāo)，另一家企業(yè)在口服液商品包裝上使用了“三株菌+中草藥”文字，以表示口服液商品的成份(經(jīng)查證屬實(shí)) ，即不是商標(biāo)，又不是商品名稱，而是對商品的正常說明，即使含有“三株”字樣，也不構(gòu)成對“三株”注冊商標(biāo)專用權(quán)的侵犯。又如，一家鞋廠在鞋類商品上注冊了“三五四四”商標(biāo)，另兩家鞋廠在其生產(chǎn)的膠鞋底部分別使用了“35:44”和“35-44”字樣,由於“35:44”和“35-44”不屬於正常標(biāo)注膠鞋尺碼、型號或規(guī)格的方式, 因此不屬合理使用，構(gòu)成對“三五四四”注冊商標(biāo)專用權(quán)的侵犯。

七、綜合衡量其他因素

在商標(biāo)侵權(quán)案件認(rèn)定過程中,除上述需要把握的因素外，還有可能涉及其他因素，如商標(biāo)的知名度、顯著性和具體使用方式，商品的零部件與整體之間的關(guān)系、爭議商標(biāo)所有入的主觀過錯程度等。由於個案涉及的其他因素不一致，對商標(biāo)侵權(quán)的認(rèn)定也會不一致。例如商標(biāo)的知名度問題。一般來說，商標(biāo)知名度越高，受保護(hù)的范圍就越寬，他人擅自使用時認(rèn)定商標(biāo)侵權(quán)的可能性就越大。“北極星”是使用在鐘表等商品廠的注冊商標(biāo)，由“北極星”中文文字、“POLARIS”英文和星圖形三部分組成，具有較高的知名度。他人在鐘表商品上使用了“北斗星”、“時星”商標(biāo)，且鐘表表盤裝璜與“北極星”鐘表表盤裝璜相同或者近似。從商標(biāo)看，“北斗星”、“時星”的文字、圖形與“北極星”的文字、圖形有一定的區(qū)別，一般情況下可以不認(rèn)定近似，但考慮到“北極星”商標(biāo)系馳名商標(biāo)，因而認(rèn)定“北斗星”、“時星”的整體結(jié)構(gòu)與“北極星”近似，應(yīng)按照商標(biāo)侵權(quán)處理。再如，關(guān)於商品零部件與整體之間的關(guān)系問題，如果該零部件是商品整體的主要部分，且商品整體使用零部件的方式會使消費(fèi)者對商品整體的來源產(chǎn)生誤認(rèn)，則商品整體可以認(rèn)定為商標(biāo)侵權(quán)