商標(biāo)侵權(quán)懲罰性賠償制度的適用困境及出路
來源：袁經(jīng)理 發(fā)布時(shí)間：2017/6/2 17:52:22
知識產(chǎn)權(quán)流氓”披著合法外衣，干著職業(yè)碰瓷、敲詐勒?索的非法勾當(dāng)，典型例子就是“惡意商標(biāo)”。近日，有調(diào)查顯示，2016年，超過八成的電商曾遭“惡意商標(biāo)”投訴，且有18%的商家一年被投訴超過5次。肆虐成災(zāi)的“惡意商標(biāo)”已影響到數(shù)百萬商家的正常生計(jì)。
所謂“惡意商標(biāo)”，就是將行業(yè)的通用詞、描述詞注冊為商標(biāo)，然后要挾使用了該詞匯的商家出錢私了。目前，諸如“呼啦圈”“吉祥物”等行業(yè)通用詞或商品描述詞已經(jīng)堂而皇之地被人搶注為商標(biāo)。這意味著網(wǎng)上網(wǎng)下叫“呼啦圈”的商品以及銷售呼啦圈的商家，都有可能構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。同樣，僅在某電商平臺上，就有170余萬件商品的描述中包含“吉祥物”三個(gè)字，該商標(biāo)持有人可以批量進(jìn)行侵權(quán)投訴。這類問題讓眾多商本文由論文聯(lián)盟http://wWw.LWlM.com收集整理家防不勝防，甚至沒辦法——賣的就是呼啦圈，不叫“呼啦圈”叫什么呢？誰能想到，一些通用詞竟然能成為商標(biāo)。
所謂“惡意商標(biāo)”，就是將行業(yè)的通用詞、描述詞注冊為商標(biāo)，然后要挾使用了該詞匯的商家出錢私了。目前，諸如“呼啦圈”“吉祥物”等行業(yè)通用詞或商品描述詞已經(jīng)堂而皇之地被人搶注為商標(biāo)。這意味著網(wǎng)上網(wǎng)下叫“呼啦圈”的商品以及銷售呼啦圈的商家，都有可能構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。同樣，僅在某電商平臺上，就有170余萬件商品的描述中包含“吉祥物”三個(gè)字，該商標(biāo)持有人可以批量進(jìn)行侵權(quán)投訴。這類問題讓眾多商本文由論文聯(lián)盟http://wWw.LWlM.com收集整理家防不勝防，甚至沒辦法——賣的就是呼啦圈，不叫“呼啦圈”叫什么呢？誰能想到，一些通用詞竟然能成為商標(biāo)。
行業(yè)通用詞和商品描述詞本應(yīng)為人們共有、共用。由于這些詞語的排他范圍很廣，一個(gè)商標(biāo)往往能“挾持”數(shù)百萬商家，因此才會有多達(dá)八成的電商曾遭“惡意商標(biāo)”投訴。這些“惡意商標(biāo)”持有人因此被稱為“知識產(chǎn)權(quán)流氓”。
想來，注冊這樣的商標(biāo)不是為了生產(chǎn)或銷售某種商品，更可能是為了打著合法的旗號進(jìn)行敲詐，這正是“惡意商標(biāo)”之惡意所在。按照相關(guān)規(guī)定，對于商標(biāo)侵權(quán)行為，商標(biāo)持有人可以采取“通知-刪除”的方式維護(hù)權(quán)益，于是這些“惡意商標(biāo)”持有人便批量尋找商家展開投訴，要求對方要么刪除，要么給錢，結(jié)果往往以商家賠錢私了告終，因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)商家特別在意商品會不會被投訴、下架。所以，選擇賠錢私了是他們無奈的選擇，而這正中“惡意商標(biāo)”持有人的下懷。
自懲罰性賠償制度引入《商標(biāo)法》至今，適用懲罰性賠償?制度的案例少之又少。雖說為避免商標(biāo)權(quán)人利用這一制度獲取巨額賠償、各商家人人自危而應(yīng)謹(jǐn)慎啟動懲罰性賠償制度，但就目前極低的適用率看來，該制度并未起到其應(yīng)當(dāng)起到的懲罰、遏制及彌補(bǔ)等作用。主要原因有三：一是《商標(biāo)法》及相關(guān)司法解釋未對懲罰性賠償?shù)臉?gòu)成要件進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定，二是法定賠償嚴(yán)重限制了該制度的適用，三是刑事責(zé)任的承擔(dān)對其適用也存在一定影響。本文將對這三大問題進(jìn)行分析并探究解決辦法。
一、懲罰性賠償構(gòu)成要件的完善建議
適用懲罰性賠償除了要滿足一般商標(biāo)侵權(quán)的構(gòu)成要件外，還要滿足“惡意”及“情節(jié)嚴(yán)重”這兩個(gè)特殊要件。然而《商標(biāo)法》及其他民事法律對此并未做出任何規(guī)定，這直接導(dǎo)致了懲罰性賠償?shù)倪m用困境。
（一） “惡意”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
1. 學(xué)界分歧：理論上關(guān)于“惡意”這一主觀構(gòu)成要件的理解主要可以概括為“故意說” 、“明知或應(yīng)知說” 以及“更深程度的故意說”。
本文不贊同前兩種觀點(diǎn)，具體理由如下。首先，少部分學(xué)者認(rèn)為“惡意”與“故意”同義，但站在立法者的角度看，倘若其要表達(dá)故意的意思，又何必多此一舉使用惡意一詞擾亂視聽。另外，不應(yīng)將“惡意”理解為與傳統(tǒng)民法中“善意”相對的意思，即“明知或應(yīng)知”，否則“重大過失”也將成為懲罰性賠償規(guī)制的對象。商標(biāo)法體系下，所有注冊商標(biāo)一經(jīng)公示即推定所有人對此事實(shí)“應(yīng)知”，這樣一來對所有商標(biāo)侵權(quán)人都可能適用懲罰性賠償，那么“惡意”這一構(gòu)成要件也就喪失了存在的必要，還可能為商標(biāo)權(quán)人濫用懲罰性賠償提供土壤。
想來，注冊這樣的商標(biāo)不是為了生產(chǎn)或銷售某種商品，更可能是為了打著合法的旗號進(jìn)行敲詐，這正是“惡意商標(biāo)”之惡意所在。按照相關(guān)規(guī)定，對于商標(biāo)侵權(quán)行為，商標(biāo)持有人可以采取“通知-刪除”的方式維護(hù)權(quán)益，于是這些“惡意商標(biāo)”持有人便批量尋找商家展開投訴，要求對方要么刪除，要么給錢，結(jié)果往往以商家賠錢私了告終，因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)商家特別在意商品會不會被投訴、下架。所以，選擇賠錢私了是他們無奈的選擇，而這正中“惡意商標(biāo)”持有人的下懷。
自懲罰性賠償制度引入《商標(biāo)法》至今，適用懲罰性賠償?制度的案例少之又少。雖說為避免商標(biāo)權(quán)人利用這一制度獲取巨額賠償、各商家人人自危而應(yīng)謹(jǐn)慎啟動懲罰性賠償制度，但就目前極低的適用率看來，該制度并未起到其應(yīng)當(dāng)起到的懲罰、遏制及彌補(bǔ)等作用。主要原因有三：一是《商標(biāo)法》及相關(guān)司法解釋未對懲罰性賠償?shù)臉?gòu)成要件進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定，二是法定賠償嚴(yán)重限制了該制度的適用，三是刑事責(zé)任的承擔(dān)對其適用也存在一定影響。本文將對這三大問題進(jìn)行分析并探究解決辦法。
一、懲罰性賠償構(gòu)成要件的完善建議
適用懲罰性賠償除了要滿足一般商標(biāo)侵權(quán)的構(gòu)成要件外，還要滿足“惡意”及“情節(jié)嚴(yán)重”這兩個(gè)特殊要件。然而《商標(biāo)法》及其他民事法律對此并未做出任何規(guī)定，這直接導(dǎo)致了懲罰性賠償?shù)倪m用困境。
（一） “惡意”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
1. 學(xué)界分歧：理論上關(guān)于“惡意”這一主觀構(gòu)成要件的理解主要可以概括為“故意說” 、“明知或應(yīng)知說” 以及“更深程度的故意說”。
本文不贊同前兩種觀點(diǎn)，具體理由如下。首先，少部分學(xué)者認(rèn)為“惡意”與“故意”同義，但站在立法者的角度看，倘若其要表達(dá)故意的意思，又何必多此一舉使用惡意一詞擾亂視聽。另外，不應(yīng)將“惡意”理解為與傳統(tǒng)民法中“善意”相對的意思，即“明知或應(yīng)知”，否則“重大過失”也將成為懲罰性賠償規(guī)制的對象。商標(biāo)法體系下，所有注冊商標(biāo)一經(jīng)公示即推定所有人對此事實(shí)“應(yīng)知”，這樣一來對所有商標(biāo)侵權(quán)人都可能適用懲罰性賠償，那么“惡意”這一構(gòu)成要件也就喪失了存在的必要，還可能為商標(biāo)權(quán)人濫用懲罰性賠償提供土壤。
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